Convención sobre los derechos del niño

Indice

Prólogo

La aplicación de la convención sobre los derechos del niño por los tribunales argentinos
I. Introducción
II. La convención y el derecho argentino
II.1. Operatividad de la convención
II.1.A. Jurisprudencia
II.1.B. Doctrina
II.1.C. Conclusión
II.2. La convención antes de la reforma constitucional de 1994
II.2.A. Jurisprudencia y doctrina
II.2.B. Conclusión
II.3. Jerarquía constitucional de la convención
II.3.A. Jurisprudencia
II.3.B. Doctrina
II.3.C. Conclusión
II.4. En las condiciones de su vigencia
II.4.A. Interpretaciones
II.4.B. Conclusión
III. Rol de la convención
III.1. Funciones
III.1.A. Quebranta la aplicación lógico formal del derecho
III.1.B. Encuadra el análisis
III.1.C. Provee prncipios interpretativos
III.1.D. Modifica la legislación interna
III.1.E. Cubre lagunas
III.1.F. Pauta de decisión en caso de conflicto de intereses, de valores, de tratados
III.1.G. Complementa el derecho interno
III.1.H. Oxigena el derecho interno
III.1.I. Cambia el paradigma: el niño, sujeto de derechos
III.1.J. Ordenador de relaciones
III.2. Conclusión
IV. Rol del Estado a través de los tribunales
IV.1. Funciones
IV.1.A. Los tribunales como sistema de apoyo a la familia y como garantes de la Convención
IV.1.B. Los tribunales, fuente de reglamentación de derechos
IV.1.C. Los tribunales, ejecutores de las obligaciones del Estado derivadas de los artículos 2 y 4 de la convención
IV.2. Conclusiones

Preámbulo

Estructura de la convención de los derechos del niño
I. Primera parte de la convención
II. Segunda parte de la convención
III. Tercera parte de la convención

Parte 1

Artículo 1. La convención sobre los derechos del niño y el comienzo de la vida humana
I. Introducción y encuadre normativo constitucional
II. Incidencia de las técnicas de fecundación asistida sobre el concepto de persona
II.1. Legislación argentina
III. Qué se entiende por concepción
III.1. La formación del ser humano como proceso dinámico. Distintas corrientes
III.2. Estadios del embrión
IV. ¿Vida humana o ser humano?
IV.1. Teoría de la singamia
IV.2. Teoría de la anidación
IV.3. Teoría de la formación del sistema nervioso central
IV.4. Teoría que predica la existencia de la persona desde el nacimiento
IV.5. Posturas extremas
V. Soluciones normativas internas
V.1. El tratamiento de la cuestión en el proyecto de código civil de la República Argentina unificado con el código de comercio
VI. Precedentes jurisprudenciales
VII. Conclusión

Artículo 2. El principio de no discriminación en la convención sobre los derechos del niño
I. Introducción
II. Concepto de discriminación con especial referencia a la convención sobre los derechos del niño
III. Obligaciones de los Estados partes

Artículo 3. Interés superior
I. Cuestiones genéricas
I.1. Análisis genérico del artículo
II. Cambio de concepción. Importancia
III. Interés superior del niño
IV. Recepción del concepto. Interés superior del niño en nuestra jurisprudencia
V. Estado de aplicación de la convención
V.1. Recomendaciones efectuadas por el comité de la ONU sobre los derechos del niño
VI. Conclusiones y propuestas

Artículo 4. Medidas tendientes a dar efectividad a los derechos reconocidos en la convención sobre los derechos del niño
I. Introducción
II. Medidas legislativas tendientes a dar efectividad a los derechos enunciados en la convención sobre los derechos del niño
III. Medidas administrativas tendientes a dar efectividad a los derechos enunciados en la convención sobre los derechos del niño
IV. Medidas judiciales tendientes a dar efectividad a los derechos enunciados en la convención sobre los derechos del niño
V. Medidas tendientes a dar efectividad a los derechos económicos, sociales y culturales
VI. Comité de los derechos del niño. Presentación de informes
VII. Protección de los derechos del niño a través de organizaciones internacionales. Colaboración del Fondo de las Naciones Unidas para la Infancia (UNICEF) con los Estados partes
VII. Conclusión

Artículo 5. Relación armónica entre las prerrogativas y derechos de los menores y de los adultos
I. El niño y su rol en la historia
II. Niño, Estado y sociedad
III. El artículo 5 de la convención y su verdadera interpretación

Artículo 6. ¿Qué significa el derecho del niño a la supervivencia y al desarrollo?
I. Introducción
II. El niño y el desarrollo
III. El desarrollo y la obligación parental
IV. Riesgo de vida, la sociedad y el derecho a la información. Precedentes extranjeros
V. Los niños, el Estado y las necesidades básicas insatisfechas
VI. Conclusión

Artículos 7 y 8. El niño y la protección de su identidad personal
I. Inotrducción
II. El derecho a la identidad. Concepto. Distintas opiniones
II.1. El derecho a la identidad en la convención
II.2. La interpretación jurisprudencial de la convención respecto del derecho a la identidad del niño
III. Primacía del derecho a la identidad sobre otros derechos personalísimos
III.1. El respeto por el cadáver
III.2. Derecho a la identidad e intimidad
III.3. El derecho a la identidad del niño y sus convicciones religiosas
III.4. El derecho a no autoincriminarse y a la identidad del niño
III.5. Identidad personal y pruebas biológicas
IV. El derecho a la identidad y la adopción
V. Conclusión

Artículos 9 y 10. Protección integral de la familia
I. El derecho al contacto entre padres e hijos
II. Casos jurisprudenciales
III. Normas legales de fuente interna. Incidencia de la convención
IV. Conclusiones

Artículo 11. Aspecto civil de la restitución internacional de menores
I. La elección del tema
II. El marco legal en materia de protección de menores en la Argentina
III. La reforma constitucional
IV. Restitución de menores
V. Conclusiones

Artículo 12. La libre opinión del niño
I. Introducción
II. Análisis del artículo 12 de la convención
III. Análisis de la jurisprudencia de la Cámara Nacional Civil de la Capital Federal
IV. El derecho del niño a ser oído en las constituciones latinoamericanas y otros instrumentos internacionales
V. Conclusión

Artículo 13. La libertad de expresión del niño
I. Introducción
II. Análisis del artículo 13 de la convención
III. La libertad de expresión del niño en las constituciones y en la jurisprudencia de los países sudamericanos
IV. Conclusión

Artículo 14. Derecho del niño a la libertad de pensamiento, de conciencia y de religión
I. Introducción
II. La libertad de pensamiento, de conciencia y de religión
II.1. Generalidades
II.1.A. La libertad como derecho subjetivo
II.1.B. La libertad de pensamiento
II.1.C. La libertad de conciencia y de religión
II.1.C.a. La libertad de conciencia y su aplicación en la objeción de conciencia al servicio militar en España
II.1.C.b. La libertad de religión
II.2. La articulación de la patria potestad con el derecho del niño a la libertad de pensamiento, de conciencia y de religión
II.2.A. La patria potestad
II.2.A.a. Definición y antecedentes históricos de la patria potestad
II.2.A.b. La patria potestad en la constitución nacional
II.2.A.c. La patria potestad en la convención sobre los derechos del niño
II.2.A.d. El derecho a educar a los hijos, la libertad de enseñanza y la libertad religiosa
II.2.A.e. Los límites al derecho de los padres a imponer cierta educación a los hijos
II.2.A.f. El ingreso a órdenes o comunidades religiosas
II.3. El caso de los Testigos de Jehová
II.3.A. Diversos supuestos posibles
II.3.A.a. Adultos que rechazan la terapia de transfusión de sangre por motivos religiosos
II.3.A.b. Padres que no desean autorizar la práctica en hijos menores, por razones religiosas
II.3.A.c. Contradicción entre los padres
II.3.B. La manera de resolver el conflicto
III. Conclusiones generales

Artículo 15. Derecho de reunión y asociación
I. Exégesis del artículo
II. Libertad de asociación. Protección constitucional del derecho
III. Ejercicio del derecho de asociación por menores. Clasificación
III.1. Ejercicio de hecho (no trascendente al mundo jurídico)
III.2. Derecho de asociación (conforme al régimen legal)
IV. Libertad de reunión. Protección constitucional del derecho
V. Límites a su ejercicio

Artículo 16. Algunas reflexiones sobre el derecho a la intimidad de los niños
I. Introducción
II. El derecho a la privacidad y la censura previa
II.1. Tutela preventiva y censura previa. Precedentes jurisprudenciales
II.2. Algunos precedentes del derecho comparado
III. Conclusión
IV. La patria potestad, el niño, el adolescente y el consentimiento informado
V. Derecho a la privacidad y salud reproductiva
VI. Conclusión

La convención sobre los derechos del niño y la restricción a la prensa que surge del artículo 1º de la ley 20056
I. Introducción
II. Aclaración metodológica
III. El carácter relativo de los derechos
IV. Medios de comunicación y libertad de prensa
V. Restricción reglamentaria de derechos constitucionales
VI. La convención sobre los derechos del niño y el derecho a la intimidad de los menores
VII. El equilibrio entre ambos derechos
VIII. Conclusión

Artículo 17. La responsabilidad de los Estados partes frente a la libertad de expresión
I. Introducción
II. Las responsabilidades de los Estados partes
III. Estado de la legislación en Argentina
IV. Dos interesantes ejemplos iberoamericanos
V. Conclusión

Artículo 18. El derecho internacional privado argentino en materia de patria potestad y el interés superior del niño
I. Juez competente en materia de patria potestad
II. Derecho aplicable en materia de patria potestad
III. El principio general del interés superior del niño

Artículo 19. Protección del niño contra la violencia
I. Violencia, abuso, descuido y explotación de niños
II. Los distintos modelos normativos en el derecho comparado
III. La detección de los casos y sus problemas
IV. Los modelos teórico explicativos y su corolario: los abordajes terapéuticos
V. Los operadores y su especialización
V.1. Los problemas institucionales
V.2. El problema de las jerarquías
V.3. El problema de la falta de formación con modelos interdisciplinarios
VI. La prevención
VII. Las políticas de apoyo social y tratamiento
VIII. Los modelos normativos
IX. La ley 24417 y su decreto reglamentario 325/96
IX.1. Ley 24417
IX.2. El decreto reglamentario 325/96
X. La aplicación de la norma: pautas orientadoras

Artículo 20. Niños privados de su medio familiar
I. Introducción
II. Análisis del artículo
III. La situación en nuestro país
IV. Análisis de la situación de nuestro país con relación a la infancia en riesgo a partir de la ratificación de la convención. Conclusiones

Artículo 21. La adopción a la luz del interés superior del niño
I. Introducción
II. Evolución de la adopción en la legislación nacional
III. Recepción jurisprudencial de los principios emanados de la convención sobre los derechos del niño en materia de adopción

Artículo 22. El niño refugiado en la convención sobre los derechos del niño
I. Introducción
II. La condición de refugiado
II.1. Cláusulas de inclusión
II.2. Cláusulas de cesación
III. La situación del niño refugiado no acompañado
IV. El principio de la unidad de la familia

Artículo 23. Atención especial para niños mental o físicamente impedidos
I. Introducción
II. Algunos documentos internacionales
II.1. Unión Europea. Manifiesto europeo sobre la atención temprana para niños que presentan trastornos de desarrollo, Elseborn, 1991
II.2. Declaración de Cartagena de Indias. Colombia, 1992
II.3. Convención de la Confederación Iberoamericana de Comités, Consejos y Comisiones Nacionales de Discapacidades (CICONADI), España, 1995
II.4. Nueva Zelanda. Declaración de la asamblea de rehabilitación internacional sobre prevención de la discapacidad. Auckland, 1996
II.5. Congreso sobre la familia y la integración social de los niños discapacitados. Ciudad del Vaticano, 1999
II.6. Convención interamericana para la eliminación de todas las formas de discriminación contra las personas con discapacidad. Guatemala, 1999
II.7. USA. Simposio sobre legislación internacional y políticas de la discapacidad. Washington, 2000
III. Derecho comparado. Legislación
III.1. Argentina. Ley 25280 de 2000
III.2. Argentina. Leyes de la Ciudad de Buenos Aires nº 429 y 438 del año 2000
III.3. Argentina. Programas para personas con discapacidad, 2000
III.4. España. Ley de integración social del minusválido de 1982
III.5. Inglaterra. Ley de educación
III.6. Nicaragua. Ley 202 de 1995 sobre prevención, rehabilitación y equiparación de oportunidades para las personas con discapacidad
III.7. México. Ley mexicana sobre personas con discapacidad del Distrito Federal
III.8. Estado de Texas, Estados Unidos. Ley federal de educación para personas con discapacidades (IDEA) y ley de ciudadanos con discapacidades (ADA)
III.9. Paraguay. Marco jurídico institucional
III.10. Bolivia. Ley 1678 de 1995 sobre la persona con discapacidad
III.11. Colombia. Marco jurídico colombiano
III.12. Chile. Ley 19284 de 1994 sobre integración social de personas con discapacidad
IV. Algunas organizaciones privadas
IV.1. Argentina. Integración escolar
IV.2. México. Centro para invidentes con deficiencia mental: Chipi
IV.3. Guatemala. Instituto Anini
V. Jurisprudencia
VI. Conclusión

Artículo 24

Artículos 25 y 26. La convención sobre los derechos del niño y los derechos a la salud y a la seguridad social
I. Panorama general
II. El sida

Artículo 27. El derecho internacional privado convencional argentino y los derechos del niño en materia de alimentos
I. Fuentes
II. Calificaciones
III. Juez competente
IV. Derecho aplicable
V. Cooperación procesal internacional
VI. Conclusiones

Artículo 28

Artículo 29. Derecho a la educación
I. Definición
II. Concepto
III. Recepción del derecho a la educación en la constitución nacional
IV. Participación del Estado en el proceso educativo
V. Participación de la familia en el proceso educativo
VI. Participación de entidades e instituciones de enseñanza en el proceso educativo
VII. Conclusión

Artículo 30. La protección de las minorías en el derecho comparado
I. Protección de las minorías en Argentina y Europa (ej. Alemania)
I.1. La significación y necesidad del artículo 30 en comparación con otros derechos del niño
I.2. Trasfondo del artículo 30
I.3. Concepto del artículo 30
I.3.A. Minorías étnicas
I.3.B. Minorías religiosas
I.3.C. Protección de refugiados y extranjeros como minoría
I.4. Protección de los pueblos indígenas en la Argentina
I.4.A. Definición de origen indígena
I.4.B. Los distintos derechos del artículo 30
I.4.B.a. Derecho a tener una propia vida cultural
I.4.B.b. Derecho a profesar y practicar la propia religión
I.4.B.c. Derecho a emplear el propio idioma
I.5. Protección de minorías en la República Federal de Alemania
I.5.A. Posición de la convención en el sistema legal interno
I.5.B. Carácter jurídico de la convención
I.5.C. Protección de minorías en Europa
I.5.D. Daneses y frisios
I.5.E. Sorabos
I.5.F. Sinti y Roma
II. Conclusión

Artículo 31. Derecho al esparcimiento y vida cultural

Artículo 32. Protección del niño contra la explotación económica
I. Introducción
II. Las facultades parentales
III. Situación jurídica del trabajo intrafamiliar de los niños
IV. Otros aspectos: vacío legal
V. Reflexiones finales

Artículo 33. Protección del niño contra el abuso de sustancias

Artículo 34. Protección del niño contra la explotación y abuso sexuales

Artículo 35. Tráfico internacional de menores. Aspectos penales
I. Comentario preliminar
II. Concepto de tráfico internacional de menores: comparación con fenómenos jurídicos similares
III. Principio rector de esta figura jurídica en el derecho internacional privado
IV. Tratamiento legislativo y convencional: Convención interamericana de derecho internacional privado, México, 1994
V. Mecanismo jurídico utilizado para la solución de los conflictos que plantea el tráfico de menores
VI. Conclusiones finales

Artículo 36. Remisión

Artículo 37. La adecuación del derecho interno a los artículos 37 y 40 de la convención internacional sobre los derechos del niño: lineamientos para la construcción de un sistema de responsabilidad penal juvenil
I. Impacto de la convención internacional sobre los derechos del niño en América Latina
II. Impacto de los artículos 37 y 40 de la convención internacional sobre los derechos del niño en la República Argentina
III. Los artículos 12, 37 y 40 como fundamentos de la creación de sistemas de justicia juvenil
IV. La aplicación directa de la convención internacional sobre los derechos del niño en el ámbito interno
V. Conclusión

Artículo 38. Protección del menor ante conflictos armados
I. Concepto y alcances del artículo 38 de la convención internacional sobre los derechos del niño
II. La ratificación de la República Argentina
III. Protocolo facultativo de la convención relativo a la participación de niños en los conflictos armados
IV. Medidas para la protección de los derechos de los niños afectados por los conflictos armados

Artículo 39. Reintegración y recuperación física y psicológica del menor

Artículo 40. Remisión

Artículo 41. Relaciones con otras normas
I. Sujeto jurídicamente protegido: el niño
II. Disposiciones más conducentes a la realización de los derechos del niño
II.1. Derecho interno de un Estado parte
II.2. Derecho internacional vigente con respecto a un Estado parte
III. Conclusión

Apéndice
Indicadores básicos