Derechos y garantías en el siglo XXI

Indice

Prólogo, por Aída Kemelmajer de Carlucci y Roberto M. López Cabana

Derecho constitucional

El Poder Judicial hacia el siglo XXI, por Aída Kemelmajer de Carlucci
1. Los jueces de la república democrática
a) Punto de partida de estas reflexiones
b) Una primera cuestión: los jueces y dos de los presupuestos de una república representativa (periodicidad de las funciones y representatividad)
c) El juez a plazo determinado
d) La legitimación democrática en las decisiones judiciales
2. La expansión global del Poder Judicial
a) Presentación del dato sociológico
b) Consecuencias de la expansión global
c) La creciente participación del juez en la creación del derecho
d) Causas que favorecen el nuevo rol global del juez en las democracias modernas
El aumento de los conceptos jurídicos indeterminados en la elaboración de las leyes
La ampliación de la noción de legitimación procesal
La pérdida de autoridad de algunas organizaciones
Un nuevo contenido de las leyes
Un mayor ejercicio del control de constitucionalidad
e) Los riesgos de la expansión
f) Fenómenos subyacentes en la expansión del Poder Judicial
g) Una conclusión preliminar: el éxito de la ley depende del éxito de los jueces
3. La independencia del juez
a) La independencia judicial como presupuesto del régimen republicano democrático
b) Tipos de independencia
c) Indpendencia e imparcialidad
d) El derecho humano a ser juzgado por un juez independiente e imparcial
e) El carácter estatal y la independencia del juez
f) La independencia del juez y las garantías personales
g) La independencia real frente a la globalización económica y cultural
h) La conducta del juez independiente
i) La independencia interna. Ventajas y desventajas
j) Una nueva dependencia interna: la dependencia burocrática
4. Qué judicatura tenemos
5. Debate o tensiones entre la llamada clase política y la magistratura
a) Una aclaración terminológica
b) Presentación del problema
c) Diferencias entre la situación de la magistratura argentina y la italiana
d) El juez del acompañamiento
e) El rol de la prensa
6. Corrupción y justicia
a) Qué se hace desde la justicia para combatir la corrupción
b) La corrupción dentro del Poder Judicial
7. Jueces para el juzgamiento de los delitos de lesa humanidad
8. Justicia y eficiencia
a) Presentación e importancia del problema
b) Efectividad y honestidad
c) Base terminológica
d) El umbral de audición de la justicia y la eficiencia
e) Posibles alternativas para una justicia más eficiente. Primer presupuesto: la racionalidad de la decisión
f) Qué se proponen las reformas procesales llevadas a cabo en los países a los que estamos unidos por una tradición legislativa común
g) Una justicia más cercana al justiciable
h) Una justicia más consensuada
i) Una justicia más rápida
La regla
Los posibles conflictos
¿Qué queremos?
El rol de los tribunales internacionales
Algunas medidas que podrían ser efectivas
De esto no se habla
j) Una justicia menos formal
k) La posible contradicción de estos objetivos

El futuro de la constitución, por Alberto Antonio Spota
1. El enfoque y los presupuestos del tema. Las enseñanzas de Alexis de Tocqueville como guía
2. La globalización y sus efectos en los Estados nacionales y en sus constituciones. La declinación del principio de supremacía constitucional
3. Los mercados comunes y la declinación de la supremacía constitucional en los Estados naciones
Tribunales trasnacionales
4. Los Estados federales irán perdiendo esa característica. Las regiones

La supranacionalidad operativa de los derechos humanos en el derecho interno, por Agustín Gordillo
I. Introducción
1. La irreversibilidad del derecho supranacional en materia de derechos humanos
2. Innecesariedad de su admisión constitucional
3. Aplicación directa en el derecho interno
4. Obligación judicial de tutelar en el derecho interno los derechos de la convención
II. Los derechos humanos como orden jurídico supranacional y supraconstitucional
5. Carácter de normas jurídicas operativas de las normas y principios supranacionales
6. Las sanciones supranacionales e internas por incumplimiento. La invalidación
7. La condena pecuniaria
8. La imperatividad y supremacía de las normas supranacionales
9. Interpretación extensiva de los derechos humanos
10. Los principios jurídicos indeterminados
10.1. Caracterización
10.2. La garantía de la razonabiloidad
10.3. Otros principios jurídicos supranacionales
10.4. Aplicación directa. Garantías o derechos no enumerados
11. Nacimiento ipso jure de norma interna faltante. Los derechos y deberes implícitos

Protección constitucional del consumidor y del usuario, por Gabriel Stiglitz
I. Del reconocimiento constitucional de los derechos del consumidor a la efectiva implementación del derecho del consumidor
II. Función del Estado en la defensa de los derechos constitucionales de los consumidores y usuarios
III. Infraestructura administrativa para la defensa del consumidor
IV. Bases propuestas para la efectiva implementación del derecho constitucional del consumidor
1. Ambitos nacional, provincial y municipal
2. Políticas para la defensa de los derechos constitucionales del consumidor
3. Derechos constitucionales del consumidor y políticas de regulación del mercado
4. Derechos constitucionales del consumidor y políticas de acceso al consumo
5. Derechos constitucionales del consumidor y políticas de educación, información y organización del consumidor
6. Derechos constitucionales del consumidor y políticas de solución de conflictos y sanción de abusos

Tutela jurisdiccional en materia tributaria, por Arístides Horacio M. Corti


Derecho civil y comercial

La responsabilidad hacia el siglo XXI, por Jorge Mosset Iturraspe
1. La tendencia. La querida y la esperable
2. Los signos actuales: fin de un período o comienzo de otro
3. Una novedad importante: el Proyecto de la Comisión del Ejecutivo Nacional de 1998
4. El tema del derecho de daños. Una visión global
5. Del daño injusto a la culpa grave. El espíritu de Llambías
6. Aciertos y errores, desde nuestra óptica
a) La unificación de los ámbitos
b) Supresión del daño moral
c) Hecho y no culpa del damnificado
d) Daño a intereses de incidencia colectiva
e) Responsabilidad del principal por hecho de terceros
f) Responsabilidad de lños padres por el hecho de los hijos en punto a la amplitud, no al factor de atribución
g) Obligación tácita de seguridad en punto a su incorporación, no en punto a la liberación
h) Legitimados activos por el daño extrapatrimonial
i) Responsabilidad de los agentes públicos
j) Debate en el proceso civil luego de la sentencia penal
k) La prevención del daño
8. Un repaso de normas proyectadas que consideramos equivocadas
a) La prelación de la autonomía de la voluntad sobre el derecho dispositivo
b) La culpa como eje de la responsabilidad por daños
c) La incorporación de la culpa grave como factor de atribución
d) La definición de la responsabilidad objetiva
e) Dispensa anticipada de la responsabilidad objetiva
f) Noción de cosa riesgosa
g) Catálogo cerrado de cosas riesgosas
h) Responsabilidad colectiva
i) Responsabilidad del Estado por actos ilícitos
j) Responsabilidad de los profesionales liberales
k) Responsabilidad de los jueces
l) Responsabilidad de la prensa
m) Limitación cuantitativa del resarcimiento
n) La carga de la prueba

Nuevos paradigmas del derecho privado, por Ricardo L. Lorenzetti
Primera parte: Crisis de la separación entre el derecho público y privado
I. El orden: Derecho público y privado
1. Imperium e igualdad
2. Ley y contrato
3. Justicia distributiva y conmutativa
II. El desorden: crisis de la separación entre el derecho público y privado
1. Las desigualdades en el derecho privado y la falta de imperio estatal
2. La contractualización de lo público y el orden público en el derecho privado
3. El impacto distributivo de la norma privada
III. Una mirada pública sobre los problemas privados
1. La parte general del derecho civil
A) Los derechos fundamentales y lo público-particular
B) Vida y autodeterminación
c) Las consecuencias de la indemnización por daños sufridos por el hijo adulterino
2. El derecho de familia
A) Interés familiar e interés individual
B) Matrimonio de homosexuales
3. La responsabilidad por daños
A) La omisión del Estado frente a las inundaciones
B) El efecto distributivo
4. La influencia de los derechos fundamentales extrapatrimoniales en la teoría general del contrato
A) La existencia de alternativas
B) La fijación de plazos
C) No desequilibrar la correspectividad sistemática de las prestaciones
5. El derecho del consumo: servicios públicos domiciliarios
IV. Crisis de la dogmática
1. Descodificación
2. La crisis de la dogmática
Segunda parte: Sistema de derecho privado actual
I. Los nuevos paradigmas
1. El derecho privado como garantía del acceso a los bienes
2. El derecho privado como límite al poder
3. El derecho privado como protección del individuo particular
4. El derecho privado colectivo
5. La referenciabilidad pública del derecho privado
6. Del código al sistema
II. La nueva dogmática

Los derechos personalísimos en la posmodernidad, por Carlos A. Ghersi
1. Introducción
2. La lógica de reproducción del utilitarismo y la fascinación por la exaltación del superyó
3. Las nuevas facetas de los derechos personalísimos
4. Nuestra conclusión a modo de reflexión

derechos de los pacientes, por Santos Cifuentes
I. Reflexiones sobre las causas y el origen de las nuevas orientaciones en la actividad médica
II. La dignidad de los pacientes
III. La curación y la muerte

Genética y derechos humanos de cara al siglo XXI, por Salvador D. Bergel
I. Introducción
II. Principio liminar: el respeto a la dignidad del ser humano
a) No discriminación con fundamento en las características genéticas del individuo
b) Consentimiento previo, libre e informado a los fines de la investigación, el tratamiento o el diagnóstico relacionado con el genoma del individuo
c) Confidencialidad de la información genética
d) Prohibición de prácticas contrarias a la dignidad humana
e) Acceso irrestricto a los progresos de la biología, la genética y la medicina en materia de genoma humano, respetando su dignidad y derechos
f) Solidaridad con los individuos, familias o poblaciones expuestas a riesgos particulares de enfermedad o discapacidad de índole genética
g) Libertad de investigación
III. Conclusiones

Derechos del asegurado frente a las cláusulas abusivas, por Rubén S. Stiglitz
1. Cláusulas abusivas. Ambito
2. Necesidad de no confundir el contrato por adhesión con la cláusula abusiva ni con la cláusula desconocida
3. Definición de cláusula abusiva en la legislación protectora de los derechos del consumidor
4. Caracteres de la cláusula abusiva. El desequilibrio significativo
5. Caracteres de la cláusula abusiva (continuación)
6. Cláusulas excluidas de la calificación de abusivas
7. Control administrativo genérico previo
8. Control judicial sobre las cláusulas abusivas. Su enunciado indicativo. La cláusula abierta
9. Las cláusulas abiertas en la ley de defensa del consumidor: Las que desnaturalizan las obligaciones y las que importen renuncia o restrición de los derechos del usuario
10. Muestreo de cláusulas abusivas en el contrato de seguro
a) Delimitación subjetiva del riesgo establecida por normas relativamente imperativas y su extensión, en contra del asegurado, a supuestos no previstos
b) Limitación de los derechos del asegurado consagrados en normas imperativas, referente a las costas
c) Inversión convencional de la carga de la prueba
d) Caducidad de los derechos del asegurado por la inobservancia de cargas de imposible o de dificultoso cumplimiento
e) Prórroga de competencia territorial
11. Efectos de la claificación de abusiva de una cláusula. La nulidad parcial
12. La multiplicación de las cláusulas abusivas y el análisis económico del contrato

Derechos del asegurado frente al productor asesor de seguros, por Roberto Carlos Hermida

Los derechos de los acreedores en el concurso, por Julio César Rivera
1. La cuestión
2. El desarrollo de cada uno de estos elementos
a) Los derechos de los acreedores
b) La dignidad del deudor
c) La conservación de la empresa
3. Breve esquicio de la evolución del balance de los tres elementos mencionados
4. El empalidecimiento de los derechos de los acreedores
5. Situación del fallido
6. El nuevo régimen concursal (ley 24522)
7. Las atribuciones de los acreedores
8. La situación del fallido

Derecho penal

La persona jurídica frente al derecho penal, por David Baigún
El crimen organizado en la etapa de la mundialización
La mundialización
Delincuencia organizada
Los efectos ocultos
El protegonista olvidado
El sistema ad hoc propuesto

Protección penal del ambiente, por Joaquín Pedro Da Rocha
1. Aparición e importancia del tema ambiental
2. Recepción constitucional
3. Relación del ambiente con el derecho penal
4. Papel secundario y subsidiario del derecho penal
5. Las competencias cruzadas en materia de legislación, jurisdicción y contralor nacional, provincial y municipal
6. La nueva legislación penal especial y el ambiente. Teorías de la pena
7. La situación internacional. Las tendencias en los recientes congresos internacionales
8. La problemática penal específica
9. Las cuestiones procesales
10. La legislación penal propia e impropia en Argentina
11. La ley 24051
12. Propuestas para el futuro

Derecho del trabajo y seguridad social

Globalización y derecho del trabajo, por Antoine Jemmaud

El derecho de daños y la ley de riesgos del trabajo 24557, por Ricardo J. Cornaglia
1. Los derechos humanos alcanzados por la ley de riesgos del trabajo
2. La constitucionalización del derecho de daños y el principio de indemnidad
3. Jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nación en materia del principio alterum non laedere
4. La constitucionalización de las cartas internacionales
5. La ley 24557 y el alterum non laedere y la discriminación de los trabajadores
6. Inconstitucionalidad por autocontradicción de la proposición normativa
7. La reacción de la doctrina
8. Las XV jornadas nacionales de derecho civil
9. Las VI jornadas sobre responsabilidad sobre riesgos del trabajo
10. El IV congreso internaiconal de derecho de daños
11. Las jornadas de análisis y debate sobre accidentes y enfermedades del trabajo convocadas por la Asociación de Abogados Laboralistas

El hombre como protagonista de la seguridad social: el retorno a la constitución, por Luis René Herrero
I. Perplejidades actuales
II. Diferentes visiones del hombre a lo largo de la historia
III. El hombre como protagonista de la seguridad social
IV. El retorno a la constitución
a) Introducción
b) El acceso a la jurisdicción: el silencio administrativo en el fuero previsional
c) El principio de la división de poderes, la zona de reserva jurisdiccional
Opiniones doctrinarias sobre el fallo
d) La garantía del juez natural y el principio de perpetuatio jurisdictionis
Opinión de la doctrina
e) La garantía constitucional del debido proceso
Opinión de la doctrina
f) La imparcialidad del juez y la igualdad de las partes en el proceso
g) La garantía de la irrenunciabilidad de los derechos de la seguridad social y el instituto de la perención de instancia
Opinión de la doctrina
h) La garantía de la movilidad de las jubilaciones y pensiones
Opinión de la doctrina
i) La garantía de la cosa juzgada, defensa de la jurisdicción y fin de la emergencia económica

El principio de ultraactividad de los convenios. Negociación colectiva de empresa y derechos del trabajador, por Héctor Pedro Recalde
I. Los convenios colectivos en la reforma laboral
II. La negociación en perjuicio ¿derechos del trabajador?
III. Los convenios celebrados por delegados del personal
IV. La ultraactividad

Derecho procesal

El proceso justo y las garantías jurisdiccionales, por Augusto M. Morello
I. Introito
II. Visión global. Precisiones
III. Las decisivas e infranqueables posiciones de los jueces y abogados
IV. Pautas guías en el ejercicio responsable de las garantías
V. La Corte Suprema y las garantías
VI. Mensaje de conclusión

Derecho preventivo. La resolución alternativa de conflictos, por Roque J. Caivano

Derecho y conflicto, por Remo F. Entelman
I. El amplio universo de lo permitido
II. Derecho y violencia
III. Conflicto y orden jurídico
IV. Permitido versus permitido
V. Tipología del conflicto

Sociología

Derecho y multiculturalismo: conflictos y paradojas, por Alicia E. C. Ruiz