Práctica del fideicomiso

Contiene: Partes-Estructura-Objeto-Plazo y condición-Pacto de fiducia-Efectos-Extinción-Responsabilidad-Fideicomisos testamentario y financiero-Modelos de contratos y escrituras

Indice

Prólogo
Nota preliminar

Capítulo I: Introducción
A) Generalidades
1. Antecedentes
2. consideraciones y evaluación del fideicomiso en la ley 24441
B) Dominio fiduciario
3. Caracterización
4. Categoría real del derecho de dominio fiduciario. Naturaleza jurídica
5. Consideraciones acerca de la naturaleza del derecho de dominio fiduciario
a) Absolutez del dominio. Situación del fiduciario
b) Exclusividad del dominio. Situación del fiduciante, el fiduciario y los terceros
c) Perpetuidad del dominio
6. Cuestión de la prescripción adquisitiva por parte del fiduciario
7. Formas de creación. Negocios fiduciarios. Actos volitivos individuales con contenido fiduciario
8. Concepto legal. Críticas
a) Redefinición legal propuesta
b) Soslayo de la persona del fiduciante
c) Objeto: bienes y cosas
d) Efectos intermedios no contemplados normativamente

Capítulo II: Partes y estructura
A) Elementos
9. Introducción
10. Estado aparente de atribución patrimonial
11. Permisión de detentamiento
12. Fundamento en la confianza
13. Realización como dueño de actos de administración y disposición
14. Bienes de procedencia ajena
15. Incorporación de los bienes a una rogación fiduciaria
16. Obtención de una finalidad
17. Transmisión posterior de los bienes o su remanente a los sujetos designados
18. Cumplimiento del plazo o condición extintivos del instituto
19. Elementos necesarios. Clasificación de fideicomisos
B) Sujetos
1) Fiduciante o fideicomitente
20. Caracterización
21. Facultades y derechos
a) Precisar la finalidad del fideicomiso
b) Individualizar los bienes fideicomitidos que constituyen el objeto del fideicomiso
c) Designar los sujetos intervinientes
d) Determinar las condiciones de emisión de certificados o títulos de deuda en fideicomisos financieros, y otros derechos
e) Vigilar el cumplimiento de las obligaciones del fiduciario
f) Solicitar la remoción del fiduciario
g) Proponer el nombramiento de un nuevo sujeto fiduciario
h) Requerir al beneficiario la contraprestación impuesta
i) Ejercer acciones sustitutas en caso de inacción del fiduciario
j) Requerir la retransmisión de los bienes fideicomitidos o de entrega del producido de dichos bienes
k) Requerir el cese del exceso, la imprudencia o la negligencia en el cumplimiento del encargo encomendado por parte del fiduciario
l) Peticionar por abuso de confianza del fiduciario
m) Requerir rendición de cuentas al fiduciario o al beneficiario o petición de explicaciones acerca de incumplimientos que ocurrieren
n) Recurrir las decisiones judiciales que fijan la retribución debida al fiduciario
ñ) Impugnar o recurrir la designación de fiduciario sustituto efectuada por los jueces
o) Oponerse fundadamente al traspaso que el beneficiario quisiere hacer de sus derechos
p) Cuidar o vigilar que el fiduciario cumpla con las obligaciones impuestas contractualmente
q) Proponer la designación de un nuevo sujeto fiduciario en casos de renuncia, incapacidad, remoción, etcétera
r) Exigir del sujeto beneficiario que cumpla con las contraprestaciones que le fueran impuestas
s) Disponer que el derecho de los beneficiarios no pueda transmitirse por actos entre vivos o por causa de muerte
t) Revocar el fideicomiso
u) Formular las denuncias de naturaleza penal en contra del fiduciario en los supuestos del artículo 82 de la ley
22. Obligaciones
a) Transmitir al sujeto fiduciario los bienes que son la materia real u objeto del fideicomiso
b) Reembolsar los gastos en que hubiere incurrido el fiduciario
c) Pagar la retribución debida o pactada al fiduciario
d) Proveer de fondo o recursos para el pago a los acreedores
e) Otorgar su consentimiento para disponer o gravar los bienes
23. Concurrencia de roles
24. Capacidad
2) Fiduciario
25. Caracterización
26. Capacidad
27. Clase de personas que pueden actuar como fiduciarios
28. Derechos
a) Reembolso de los gastos
b) Retribución
c) Administración y disposición de los bienes fideicomitidos
d) Imposición de gravámenes sobre los bienes
e) Renuncia
f) Ejercicio de acciones
g) Nombramiento de apoderados
h) Nombramiento de asesores
i) Retención
j) Liuqidación de los bienes fideicomitidos por insuficiencia
29. Obligaciones
a) Ejecución y cumplimiento de todos los actos útiles al fin del fideicomiso
b) Rendición de cuentas
c) Separación y no confusión patrimonial
d) Ejercicio de acciones defensivas
e) Ejercicio de actos de resguardo y aseguramiento de los bienes
f) Comunicación exterior de su rol de fiduciario. Confidencialidad
g) Conservación de la documentación y comprobantes de su gestión
h) Entrega al beneficiario de las prestaciones
i) Entrega de los bienes fideicomitidos
j) Otorgamiento de instrumentos e inscripciones registrales
30. Sustitución del fiduciario. Cuestiones
31. Remoción
32. Responsabilidad penal
3) Beneficiario
33. Caracterización
34. Personas beneficiarias
35. Innecesariedad de su existencia en el momento de creación de la institución
36. Pluralidad de beneficiarios. Proporciones
37. Sustitutos
38. Beneficiario fideicomisario. Beneficiario fiduciante
39. Derechos
a) Emergentes de la constitución o institución fideicomisoria
b) Petición de rendición de cuentas al fiduciario
c) Solicitud de remoción del fiduciario
d) Exigencia del cumplimiento de las obligaciones del fiduciario
e) Ejercicio de acciones sustitutivas
f) Reclamaciones al fiduciario
g) Impugnación de actos del fiduciario
h) Elección de nuevo fiduciario
i) Formulación de instrucciones
40. Obligaciones
a) Pago de prestaciones
b) Cooperación en la recepción de los beneficios
c) Suscripción de documentación
d) Cumplimiento de obligaciones impuestas
41. Concurrencia de roles
42. Capacidad
43. Transmisión de los derechos del beneficiario
4) Fideicomisario
44. Caracterización
45. Derechos
a) Recibir los bienes
b) Exigir la entrega de los bienes fideicomitidos
c) Ejercer acciones en defensa de los bienes
46. Obligaciones
a) Pago de prestaciones
b) Cooperación en la recepción de los beneficios
c) Suscripción de documentación
d) Cumplimiento de obligaciones
47. Concurrencia de roles
48. Capacidad
49. Casos de intervención de menores o incapaces. Sistema de protección legal
B) Objeto o bienes
50. Introducción
51. Individualización de los bienes
52. Incorporación de otros bienes
a) Por parte del fiduciante
b) Por parte del fiduciario
c) Por parte del beneficiario
d) Por parte de terceros
53. Separación patrimonial
54. Agresión del patrimonio afectado: inviabilidad. Excepción sobre frutos. Acciones de fraude, de simulación y subrogatoria
C) Pacto de fiducia
55. Caracterización
56. La causa fiduciae
57. Carácter y efectos
58. Conclusión
D) Plazo y condición
59. Introducción
60. Plazo
a) clasificación. Caracteres
b) Extensión temporal. Determinación convencional; plazo legal; excepción
61. Condición
a) Clasificación. Caracteres. Plazos
b) Extensión del plazo. Excepción
62. Cargo
E) Transmisión por el fiduciario de la propiedad fiduciaria
63. Caracterización
64. Transmisión regular al beneficiario
65. Transmisión irregular al fiduciante
66. Situaciones y vías para la transmisión
67. Derecho de retención
F) Erogaciones irrogativas en la ejecución del fideicomiso
68. Introducción
69. Situación del fiduciario

Capítulo III: Caracteres y naturaleza del fideicomiso
A) Caracteres
70. Consensual
71. Bilateral
72. Oneroso o gratuito
73. Conmutativo
74. Unitario
75. Formal
76. Expreso
77. Típico o nominado
78. Intuitu personae
79. De confianza y lealtad
80. Colaborativo
81. A favor de terceros
B) Naturaleza jurídica
82. Figuras subyacentes
83. El fideicomiso en la ley 24441
C) Transmisión del dominio. Patrimonio de afectación
84. Generalidades
85. Crítica al artículo 6 de la ley 24441
86. Caso de bienes inmuebles
87. Bienes muebles y demás tipos de bienes
88. Patrimonio de afectación
a) Embargo y demás medidas cautelares
b) Inhibición general de bienes
c) Asentimiento conyugal

Capítulo IV: Efectos del fideicomiso
89. Introducción
90. Efectos necesarios o naturales
a) Constitución de una propiedad fiduciaria
1) Formalidades
2) Dominio fiduciario compartido
b) Constitución de un patrimonio especial; situación de los acreedores respecto de los bienes
91. Efectos accesorios
a) Facultades de disposición y constitución de gravámenes sobre los bienes
b) Limitación de la responsabilidad objetiva del fiduciario
c) Legitimación para el ejercicio de acciones por parte del fiduciario, y en subsidio, autorización judicial sustitutiva para su ejercicio por parte del fiduciante o el beneficiario
92. Efectos entre partes
93. Efectos frente a terceros

Capítulo V: Extinción del fideicomiso
A) Introducción
94. Consideraciones generales
95. Causales dispuestas en el artículo 25 de la ley 24441
96. Entrega de bienes y otorgamiento de instrumentos y registración
B) Las causales en particular
97. Insuficiencia de los bienes fideicomitidos
a) Tarea a cargo del fiduciario
b) Consecuencias en el aspecto clasificatorio
98. Causales comunes a los derechos reales o emergentes de principios generales
a) Destrucción total de la cosa o bien fideicomitido
b) Extracomercialidad de la cosa
c) Objeto fideicomisorio inmoral
d) Expropiación de la cosa
e) Imposibilidad de alcanzar la finalidad prevista
f) Logro del fin originante de su constitución
g) Pérdida de los bienes
h) Derogación legal o declaración judicial
i) Declaración de nulidad por sentencia firme
j) Imposibilidad de sustitución del fiduciario
99. Causales previstas en el contrato o testamento
100. Cesación del fiduciario
a) Remoción judicial
b) Muerte o incapacidad. Transmisión ulterior de los bienes. Sucesión del fiduciario
c) Incapacidad judicialmente declarada
1) Solicitud de inhabilitación. Cuestiones. Procedencia de petición de remoción
2) Dementes
3) Inhabilitados
4) Sordomudos
5) Penados (artículo 12, código penal)
d) Disolución (persona jurídica)
e) Quiebra o liquidación
f) Renuncia
101. Cumplimiento del plazo
102. Cumplimiento o no de la condición impuesta
a) Efectos resolutorios. Cuestiones al respecto
b) Nuestra posición
103. Revocación
104. Por cualquier otra causal prevista
C) Formas de liquidación
105. Introducción
106. Liquidación en sede judicial. Procedimientos
107. Mediación previa. Ley 24573
D) Otros aspectos
108. Adquisición de los bienes por el fiduciario. Prohibición legal. Crítica. Supuestos de excepción
109. Obligaciones de entrega de bienes e instrumentación

Capítulo VI: Fideicomiso testamentario
110. Génesis y evolución del fideicomiso testamentario
111. Generalidades. Concepto
a) Imposición de cargos
b) Prohibición de enajenar. Indivisión forzosa. Derecho a la legítima
112. Formas
113. Validez y eficacia. Revocación
114. Capacidad
115. Enunciaciones testamentarias obligatorias
a) Enunciación de los bienes a fideicomitirse
b) Caso de legados
1) Petición de la cosa fideicomitida-legada por parte del fiduciario-legatario
2) Colisión entre el fideicomiso contractual y la institución de legatario
116. Determinación del modo de incorporación de otros bienes
117. Plazo o condición que modaliza la propiedad fiduciaria
118. Aceptación o repudio de la herencia por el fiduciario o beneficiario
119. El destino de los bienes a la finalización del fideicomiso
120. Adquisición de los bienes por el fiduciario. Remisión
121. Derechos y obligaciones del sujeto fiduciario. Remisión
a) Derechos
b) Obligaciones
122. Sustitución del fiduciario. remisión
123. Remoción del fiduciario
124. Aceptación del fiduciario. Plazo
125. Designación del beneficiario o fideicomisario

Capítulo VII: Fideicomiso financiero
A) Generalidades
126. Concepto
127. Modo de constitución
128. Nuestra definición
B) Sujetos intervinientes
129. Remisión general
130. Fiduciante
131. Fiduciario
a) Restricciones funcionales
b) Requisitos para la inscripción ante el Registro de Fiduciarios Financieros
132. Beneficiarios
133. Confusión de roles
134. Consideraciones generales respecto de los sujetos
a) Derechos del fiduciante
b) Recaudos a cumplir por el fiduciario
C) Estructura operativa
135. Elementos constitutivos necesarios
136. Títulos de deuda
137. Certificados de participación
138. Oferta pública
D) Insuficiencia del patrimonio fideicomitido. Convocatoria a asamblea en esta situación y posibilidad en otros supuestos
139. Consecuencias y efectos
140. Supuestos de la convocatoria
a) Transferencia del patrimonio fideicomitido como unidad a otra sociedad de igual giro
b) Modificaciones del contrato de emisión
c) Continuación de la administración de los bienes fideicomitidos hasta la extinción del fideicomiso
d) Forma de enajenación de los activos del patrimonio fideicomitido
e) Designación de aquel que tendrá a su cargo la enajenación del patrimonio como unidad o de los activos que lo conforman
f) Cualquier otra materia que determine la asamblea relativa a la administración o liquidación del patrimonio separado
141. Demás recaudos observables en la asamblea
a) Carta poder
b) Convocatoria y celebración de asambleas. Quórum y mayorías

Apéndice
A) Disposiciones complementarias
Ley 24441. Fideicomiso
Decreto 780/95. Financiamiento de la vivienda y la construcción: reglamentación
Disposición técnico-registral 4/95. Registro de la propiedad inmueble de la Capital Federal
Digesto de normas técnico-registrales del Registro Nacional de la Propiedad Automotor
Resolución general CNV 368/01. Normas de la Comisión Nacional de Valores. Nuevo texto 2001
B) Ejemplos de instrumentación
Contrato de fideicomiso y transmisión fiduciaria de inmueble determinado
Fideicomiso testamentario por acto público
Contrato de transferencia de activos según la ley de entidades financieras, contrato de transferencia de dominio fiduciario y constitución de fideicomiso financiero

Bibliografía